刑事法规、焦点案件、行业动态

                                                                                                       目  录

                                                                                                 一、刑事法规

1、2020年12月26日，中华人民共和国第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案（十一）》，自2021年3月1日起施行。

2、最高人民法院《新刑诉法解释》自2021年3月1日起施行。

3、最高人民法院、最高人民检察院和公安部联合制定并发布《关于敦促跨境赌博相关犯罪嫌疑人投案自首的通告》。

4、《人民检察院办理网络犯罪案件规定》于2021年1月22日发布并生效。

                                                                                               二、焦点案件

1、大V“辣笔小球”造谣、诋毁贬损卫国戍边英雄被刑拘，多地出现同类案件，引社会关注。

2、艺人吴秀波被“前女友”陈昱霖敲诈勒索案正式宣判。

                                                                                           三、行业动态

1、最高人民检察院依法对李金早决定逮捕。

2、张军就认罪认罚从宽制度实践中的热点难点问题回应社会关切。

3、落实食品药品安全“四个最严”要求专项行动成效显著，检察机关起诉涉食品药品安全犯罪案件8791件17066人。

                                                                                           内容详情

                                                                                     一、刑事法规

1、刑法修正案（十一）修订要点

①个别下调刑事责任年龄

    刑法修正案（十一）规定在“特定情形、特别程序”的前提下，12至14周岁未成年人实施严重暴力犯罪也将承担刑事责任。同时，明确父母或者其他监护人的管教责任，并规定必要时依法进行专门矫治教育。

②加大对未成年人保护力度

   增加特殊职责人员性侵犯罪，对已满14周岁不满16周岁的未成年女性负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责的人员，与该未成年女性发生性关系的，处三年以下有期徒刑；情节恶劣的，处三年以上十年以下有期徒刑。

   修改奸淫幼女罪，对奸淫不满10周岁的幼女或者造成幼女伤害等严重情形明确适用更重刑罚，可处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

   修改猥亵儿童罪，进一步明确对猥亵儿童从重惩处的具体情形，包括猥亵儿童多人或者多次的；造成儿童伤害或者其他严重后果的；猥亵手段恶劣等。

③加强疫情防控刑事法律保障

   修改妨害传染病防治罪，明确新冠肺炎等依法确定的采取甲类传染病管理措施的传染病，属于本罪调整范围。增加规定了拒绝执行县级以上人民政府、疾病预防控制机构依法提出的预防、控制措施，非法出售、运输疫区被污染物品等犯罪行为。

④加大力度打击制售劣药犯罪

   刑法修正案（十一）对制售劣药犯罪规定与生产、销售假药罪同等处罚。规定：生产、销售劣药，对人体健康造成严重危害的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

⑤严惩金融乱象

   将非法吸收公众存款罪的法定最高刑由十年有期徒刑提高到十五年，调整集资诈骗罪的刑罚结构，加大对非法集资犯罪的惩处力度。

   明确对非法讨债行为进行严厉惩处，将采取暴力、“软暴力”等手段催收高利放贷等产生的非法债务的行为，规定为犯罪。

   加大对证券犯罪的惩治力度。

⑥增加高空抛物、抢夺公交车方向盘犯罪

   从建筑物或者其他高空抛掷物品，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

   对行驶中的公共交通工具的驾驶人员使用暴力或者抢控驾驶操纵装置，干扰公共交通工具正常行驶，危及公共安全的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。

⑦增加“冒名顶替”犯罪

   盗用、冒用他人身份，顶替他人取得的高等学历教育入学资格、公务员录用资格、就业安置待遇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

   组织、指使他人实施前款行为的，依照前款的规定从重处罚。

  国家工作人员有前两款行为，又构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。

⑧增加侮辱、诽谤英烈行为犯罪

   刑法修正案（十一）与英雄烈士保护法相衔接，将侮辱、诽谤英雄烈士的行为明确规定为犯罪。规定“侮辱、诽谤或者以其他方式侵害英雄烈士的名誉、荣誉，损害社会公共利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”

⑨增加非法基因编辑等犯罪

   刑法修正案（十一）与生物安全法衔接，增加规定了三类犯罪行为：非法从事人体基因编辑、克隆胚胎的犯罪；严重危害国家人类遗传资源安全的犯罪；非法处置外来入侵物种的犯罪等。

⑩修改完善知识产权犯罪规定

   适当提高刑法所规定的销售假冒注册商标罪，非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪，侵犯著作权罪，销售侵权复制品罪、侵犯商业秘密罪等六个犯罪的刑罚，进一步加大惩治力度。

   增加规定了“商业间谍”犯罪。

2、最高人民法院《新刑诉法解释》自2021年3月1日起施行

2020年12月7日，最高人民法院院长、首席大法官周强主持召开最高人民法院审判委员会第1820次会议，审议并通过《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》，自2021年3月1日起施行。《新刑诉法解释》共计27章、655条，与《2012年解释》相比，《新刑诉法解释》增加“认罪认罚案件的审理”“速裁程序”“缺席审判程序”三章，增加107条，作了实质修改的条文超过200条。《新刑诉法解释》的公布施行，对于人民法院严格依照法定程序正确履行审判职责，规范办案活动，保障诉讼权利，确保修改后刑事诉讼法的准确、有效实施，实现惩罚犯罪与保障人权的有机统一，具有重要意义。   

3、最高人民法院、最高人民检察院和公安部联合制定并发布《关于敦促跨境赌博相关犯罪嫌疑人投案自首的通告》

2021年2月6日，最高人民法院、最高人民检察院和公安部联合制定并发布了《关于敦促跨境赌博相关犯罪嫌疑人投案自首的通告》。目的为严厉打击跨境赌博犯罪行为，同时贯彻落实宽严相济的刑事政策，给涉赌犯罪嫌疑人改过自新、争取宽大处理的机会。通告内容包括：关于适用对象。通告针对的是刑法第三百零三条规定的赌博罪、开设赌场罪的犯罪嫌疑人以及关联犯罪的犯罪嫌疑人。关于自首时限及政策。自通告发布之日起至2021年4月30日前，犯罪嫌疑人向公检法机关自动投案，如实供述自己罪行的属于自首，可依法从轻或者减轻处罚，情节较轻的可依法免除处罚。关于自动投案情形认定。犯罪嫌疑人委托他人代为投案或者先以信函、电话、电报、电子邮件等方式投案，本人随后到案的，视为自动投案；经亲友规劝、陪同投案的，或者亲友主动报案后将犯罪嫌疑人送去投案的，视为自动投案。关于立功情形及政策。犯罪嫌疑人到案后有检举、揭发他人犯罪行为，经查证属实的，以及提供重要线索，从而得以侦破其他案件，或者积极协助司法机关抓获其他犯罪嫌疑人等立功表现的，可以依法从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以依法减轻或者免除处罚。关于拒不自首惩处措施。在规定期限内拒不投案自首的，司法机关将依法严惩，绝不姑息。关于涉赌犯罪举报。鼓励个人和有关组织积极举报在逃犯罪嫌疑人，动员、规劝在逃犯罪嫌疑人投案自首，对举报人及其他有关证人，司法机关将依法予以保护。对威胁、报复举报人、控告人，构成犯罪的，依法追究刑事责任。    

4、《人民检察院办理网络犯罪案件规定》于2021年1月22日发布并生效

2020年12月14日最高人民检察院第十三届检察委员会第五十七次会议通过了《人民检察院办理网络犯罪案件规定》，该规定于2021年1月22日发布并生效。《人民检察院办理网络犯罪案件规定》共7章65条，包括一般规定、引导取证和案件审查、电子数据的审查、出庭支持公诉等内容，有四个特点：①按照刑事诉讼流程规范网络犯罪案件办理；②突出电子数据的收集、提取、审查的规范要求；③注重办案与技术融合，吸收检察技术人员加入办案组办理案件；④突出统筹协作办案，从人员调配、信息互通、代为取证、协助取证四个方面形成打击合力。规定对网络犯罪案件办理作了全流程规范要求，旨在对基层办案加强规范指导，提升专业水平，更好地满足检察机关惩治网络犯罪、参与网络治理的需要。    

                                                                                             二、焦点案件

1、大V“辣笔小球”造谣、诋毁贬损卫国戍边英雄被刑拘，多地出现同类案件，引社会关注

近日，解放军报发布了去年6月15日发生的中印边境冲突中为国壮烈牺牲的英烈事迹的报道，披露了我一线边防官兵在遭到印军突袭时英勇无畏、绝不后退而壮烈牺牲的细节。报道发布后，一个有250多万粉丝的微博大V@辣笔小球 ，却第一时间跳出来对英勇的边防官兵进行造谣、诬蔑和诋毁。对于该公然造谣边防官兵、诋毁牺牲英烈的行为，一石激起千层浪，该行为引来了广大网友的极度愤慨。随后，南京市公安局对该事件高度关注并展开调查，并于2021年2月20日发布《警情通报》，@辣笔小球涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留！无独有偶，蜡笔小球事件发生后，北京市警方、四川省绵阳市警方、广东省茂名市警方、贵州省贵阳市警方、河北秦皇岛市警方、重庆沙坪坝警方陆续分别查获抓捕6名造谣、诋毁男子。网络空间不是法外之地，英雄不容亵渎，烈士不容诋毁。目前，我国针对上述不法行为的违法侵害性不同，实施处罚的方式有俩种，一种是治安行政处罚，一种是刑事处罚。其依据一个是最高法与最高检于2013年9月发布的《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》，其中规定“编造虚假信息，或者明知是编造的虚假信息，在信息网络上散布，或者组织、指使人员在信息网络上散布，起哄闹事，造成公共秩序严重混乱的”，可认定为寻衅滋事罪。按照《刑法》之规定，在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的，构成寻衅滋事罪，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。另一个是《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十五条   有下列行为之一的，处5日以上10日以下拘留，可以并处500元以下罚款；情节较轻的，处5日以下拘留或者500元以下罚款：（一）散布谣言，谎报险情、疫情、警情或者以其他方法故意扰乱公共秩序的；（二）投放虚假的爆炸性、毒害性、放射性、腐蚀性物质或者传染病病原体等危险物质扰乱公共秩序的；（三）扬言实施放火、爆炸、投放危险物质扰乱公共秩序的。但是，《关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若干问题的解释》自出台后在刑法学界就一直存在争议。中国刑法学研究会副会长、清华大学法学院教授张明楷就曾提出，公共场所是公众可以自由出入的场所，既包括言论的出入，也包括身体的出入，而在网络空间中，身体无法自由出入，将网络空间解释为公共场所似乎很难通过罪刑法定原则的审视。这在一定程度上使得“寻衅滋事罪”陷入“口袋罪”的范畴。虽然，因立法上的不足将“编造虚假信息”等行为纳入“寻衅滋事罪”的打击范围主要是为了暂时填补“编造、故意传播虚假信息罪”打击范围上的不足。可“编造、故意传播虚假信息罪”的基本刑期上限是三年有期徒刑，“寻衅滋事罪”的基本刑上限却是五年有期徒刑，这在逻辑上存在矛盾。不过需要注意的是，该问题在2021年3月1日之后将得以修正。2020年12月26日通过的并将在2021年3月1日正式实施的《刑法修正案（十一）》就新设了“侮辱、诽谤英雄烈士罪”。《中华人民共和国刑法修正案（十一）》第三十五条：在刑法第二百九十九条后增加一条，作为第二百九十九条之一：“侮辱、诽谤或者以其他方式侵害英雄烈士的名誉、荣誉，损害社会公共利益，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”之后若再出现类似蜡笔小球事件的违法犯罪行为，视其情节，将可以直接适用《刑法修正案（十一）》之规定，按照“侮辱、诽谤英雄烈士罪”进行处理。 

2、艺人吴秀波被“前女友”陈昱霖敲诈勒索案正式宣判

近日，艺人吴秀波被“前女友”陈昱霖涉嫌敲诈勒索案宣判，引起社会关注。陈昱霖触犯敲诈勒索罪，被判有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。本案中，根据陈昱霖的涉案情况及法律规定，原本可能被判10年以上有期徒刑，但是法院最终对陈昱霖作出的判罚结果与法律规定的量刑程度相差悬殊，这当中的原因引起了网友们的好奇。但是由于法院对该案采取了不公开审理，所以案件的全部细节无法了解到。我们只能就目前网络上披露的信息做一个简单的整理和分析。

                                                                                     （图片来源网络）

从部分已在网络上披露的信息来看，法院对陈昱霖的量刑如此低，大致推测可能受到以下几点的共同作用：

1.陈昱霖虽欲敲诈3700万元，但其实际没有得到这笔钱，属犯罪未遂。

2.吴秀波方出具了谅解书，陈昱霖签署了《认罪认罚具结书》。

                                                                                    （图片来源网络）

可能有的网友会产生疑惑，法院为什么认可了公诉机关只针对3700万提起公诉，吴秀波曾经支付给陈昱霖的300万元难道不属于敲诈勒索的非法所得吗？

                                                                                      （图片来源网络）

这当中究竟是何种原因？因为目前缺少相关案件细节，我们也不好妄加揣测。 

不过就案件结果来说，这300万确实起到了不小的作用。

假设法院将陈昱霖前期拿到的300万作为敲诈勒索金额，那这300万基本会被认定为犯罪既遂。根据《北京市高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》的规定，敲诈勒索金额达到四十万即遂就可以判到十年以上。

法条链接：

《北京市高级人民法院<关于常见犯罪的量刑指导意见>实施细则》

四、十五种常见犯罪的量刑

（十）敲诈勒索罪

3、法定刑在十年以上有期徒刑的量刑起点和基准刑

敲诈勒索公私财物，犯罪数额达到“数额特别巨大”起点四十万元，在十年六个月至十二年有期徒刑幅度内确定量刑起点。
在量刑起点的基础上，根据敲诈勒索数额、犯罪情节严重程度等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：（1）犯罪数额每增加五万元，增加一个月刑期；......

我们依据上述规定来计算一下，以四十万为基准，犯罪金额300万大概会增加4年左右刑期。也就是说，在300万既遂的情况下，这个案件的基准刑应该是十四年到十五年之间。

考虑到目前并未了解到陈昱霖有自首情节，也不是从犯。即使存在签署认罪认罚具结书跟获得被害人谅解的情况，但这两个情节都只是从轻情节，而不是减轻情节。从陈昱霖律师发布的声明来看其不存在退赔的情况。根据法律规定，如果是没有退赔但是得到了谅解的，可以减少基准刑20%以下，但哪怕是按照14年减少基准刑20%来算，最终刑期也应该是在十一年左右。

可是，若300万不作为犯罪金额处理，只考虑3700万未遂的情况，那结果就会大不相同了。

根据刑法及相关规定，3700万既遂适用有期徒刑基准刑15年的标准，犯罪未遂是从轻、减轻情节，可以比照既遂犯减少基准刑的50％以下，因此就可以将基准刑降到7年左右。在此基础上被害人吴秀波出具了谅解书后,法院会依据刑事诉讼法相关规定综合考虑全案的犯罪性质、赔偿数额、赔礼道歉以及真诚悔罪等情况，可以减少基准刑的50%以下。若犯罪较轻，可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。再加上陈昱霖签署了认罪认罚具结书,有机会获得从宽处理,其最终被判处有期徒刑三年，缓刑三年结果也并非不可能。

法条链接：

《刑法》

第二十三条　【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

第四十五条　【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。

《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》

  三、常见量刑情节的适用

2.对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以比照既遂犯减少基准刑的50%以下。 

9.对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪、悔罪程度等情况，可以减少基准刑的40%以下；积极赔偿但没有取得谅解的，可以减少基准刑的30%以下；尽管没有赔偿，但取得谅解的，可以减少基准刑的20%以下；其中抢劫、强奸等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握。

10.对于当事人根据刑事诉讼法第二百七十七条（已修改为288条）达成刑事和解协议的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔礼道歉以及真诚悔罪等情况，可以减少基准刑的50%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。

                                                                                                   三、行业动态

1、最高人民检察院依法对李金早决定逮捕

文化和旅游部原党组副书记、副部长李金早涉嫌受贿一案，由国家监察委员会调查终结，移送检察机关审查起诉。日前，最高人民检察院依法以涉嫌受贿罪对李金早作出逮捕决定，该案正在进一步办理中。    

2、张军就认罪认罚从宽制度实践中的热点难点问题回应社会关切

1月13日上午，最高人民检察院党组书记、检察长张军率最高检调研组一行在河南郑州出席认罪认罚从宽制度座谈会。会上张军就侦查阶段的认罪认罚从宽工作如何做、如何确保认罪认罚的自愿性、量刑建议如何做到规范、精准、如何充分发挥律师的独特作用、如何正确把握认罪认罚中的上诉和抗诉问题等问题做出了具体回应。其中，在谈到认罪认罚制度实践中如何充分发挥律师的独特作用的问题时提出，在认罪认罚从宽实践中，辩护律师在侦诉阶段接受委托，全程、全力以赴介入的很少，大多数是值班律师在场，参与介入、见证认罪认罚从宽制度的适用。由于犯罪嫌疑人相对多，值班律师少，且值班律师往往是采取一两天轮班的方式，很难全面深入了解具体案情。律师参与，有的成了律师仅仅是“在场见证”，使有的案件在庭审阶段辩护律师发表了不同意见，致被告人不再认罪认罚。这类案件已引起司法机关和司法行政机关、立法机关高度重视。据了解，法律援助法（草案）将对这样的问题作出特别规定。我们期盼着法律援助法对此有进一步明确具体的规定，有更多刑辩律师更早在侦诉阶段介入，切实维护好犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。解决这一难题，根本还在于经济社会的发展，使律师服务由不均衡走向均等化，让还没有律师或只有个位数律师的地方，与发达地区有相似的律师服务。此外，侦诉阶段做认罪认罚从宽工作，要充分尊重律师执业权利，发挥好律师在认罪认罚从宽制度中的独特作用，认真听取值班律师意见，保障律师的阅卷权。还应以相关案例与律师及犯罪嫌疑人进行沟通。值班律师的价值作用在经费保障上也要得到充分体现，则这项制度的适用才能有更好的基础。 

3、落实食品药品安全“四个最严”要求专项行动成效显著，检察机关起诉涉食品药品安全犯罪案件8791件17066人

2月19日，最高人民检察院、国家市场监督管理总局和国家药品监督管理局，联合发布15件落实食品药品安全“四个最严”要求专项行动典型案例。此批典型案例覆盖领域广，包括添加禁用物质的减肥咖啡、“假烤鸭”、网络订餐平台不履责等食品领域案件，黑作坊制售假药、药店销售过期劣药的药品领域案件，不合格化妆品案件以及危害农业安全的伪劣种子案件等。为深入贯彻落实习近平总书记食品药品安全监管“四个最严”要求，推动建立完善的食品药品安全治理体系，2019年9月至2020年12月，最高检、国家市场监管总局、国家药监局联合开展了落实食品药品安全“四个最严”要求专项行动。全国检察机关、市场监管部门、药品监管部门因地制宜，加大协作力度，采取多种有效措施，取得积极成效。据初步统计，开展专项行动期间，全国市场监管部门查办涉食品安全违法案件28.48万件，罚没款27.25亿元；药品监管部门查办药品、化妆品和医疗器械领域违法案件10.77万件，罚没款18.40亿元；检察机关批准逮捕涉食品药品安全犯罪案件3945件7298人，起诉8791件17066人。在新冠肺炎疫情防控期间，国家市场监管总局充分发挥“保价格、保质量、保供应”平台作用，确保各类防疫用品和居民生活必需品价格稳定、质量安全、供应充足，对42件涉案金额高、违法情节重、社会影响大的案件进行挂牌督办，组织查办3·15晚会曝光的“汉堡王”等食品案件。国家药监局组织开展疫情防控用药用械集中整治，积极推动新冠病毒疫苗研发上市，做好新冠肺炎治疗药物和医用防护医疗器械应急审批，目前共应急批准22个药物开展新冠肺炎及其相关适应症的治疗、预防临床试验，应急批准新冠病毒检测试剂54个，日产能达到2401.8万人份。最高检及时联合最高法、公安部、司法部出台《关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》，并通过“两高”答记者问的方式，积极回应制售伪劣口罩案件如何准确把握案件证明标准、准确适用罪名等问题。2020年，检察机关办理了一批涉疫情防控生产、销售伪劣商品犯罪案件，介入侦查682件，起诉451件959人。 

（本文转自微信公众号：百瑞刑事观察）